АВЕНЮ

маркированный список Новости
маркированный список Законодательство о недвижимости
маркированный список Образцы перечни документов
маркированный список Справочная информация
маркированный список Электронная библиотека
      
маркированный список Регистрация прав собственности, регистрация сделок
маркированный список Кадастровый учет
маркированный список "Юридическая чистота сделки"
маркированный список "Риэлтерские технологии"
маркированный список Приватизация
маркированный список Наследование недвижимого имущества
маркированный список Сделка купли-продажи недвижимости
маркированный список Дарение недвижимости
маркированный список Ипотека недвижимости
маркированный список Мена недвижимости
маркированный список Аренда недвижимости
маркированный список Исковая давность
маркированный список Задаток в сделках с недвижимостью
маркированный список Представительство и доверенность в сделках с недвижимостью
маркированный список Перепланировка квартиры
маркированный список Самоволка (самовольная постройка)
маркированный список Брачный договор. Совместная собственность супругов. Раздел имущества.
маркированный список Нотариат
маркированный список Кадастровая оценка объектов недвижимости
маркированный список О мошенничестве
маркированный список Судебная практика
маркированный список Дачный вопрос
маркированный список Управление многоквартирным домом

маркированный список Как направить материнский капитал на покупку квартиры? (Правила)
маркированный список Жилье для молодой семьи (памятка по федеральным программам)
маркированный список Имущественный вычет. Совет Как получить "подарок" от государства
маркированный список О государственной поддержке застройщиков, осуществляющих строительство индивидуальных жилых домов в сельских поселениях Новосибирской области
маркированный список Налог при продаже недвижимости
маркированный список "Советы покупателям жилья" от Управления Федеральной регистрационной службы по Новосибирской области.
маркированный список Оформляем гараж в собственность

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ПРАВ

Регистрация права собственности

Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"

AV- Блог                AV- Tweet                 О проекте....
Последние новости сайта
2016-12-02    Федеральный закон от 30.11.2016 N 402-ФЗ О внесении изменения в статью 333.35 части второй Налогового кодекса Российской Федерации
C 1 января 2017 года Размеры государственной пошлины, установленные настоящей главой за совершение юридически значимых действий в отношении физических лиц, применяются с учетом коэффициента 0,7 в случае подачи заявления о совершении указанных юридически значимых действий и уплаты соответствующей государственной пошлины с использованием единого портала государственных и муниципальных услуг, региональных порталов государственных и муниципальных услуг и иных порталов, интегрированных с единой системой идентификации и аутентификации."

Все новости


О Б Ъ Я В Л Е Н И Я
Купи-продай и аренда на сайте


Проект Федерального закона "Об особенностях совершения сделок с недвижимым имуществом иностранными лицами и внесении изменений в Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (под

Главная "Авеню" >>

"Комментарий к проекту Постановления Пленума ВАС РФ "О свободе договора и ее пределах"

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 10.12.2013

 

1. Императивные нормы гражданского законодательства

2. Договорная свобода, ее пределы и последствия

2.1. Диспозитивная норма

2.2. Правовые последствия инициативности стороны договора в формировании его условий

2.3. Правовые последствия злоупотребления свободой договора

3. Правовые инструменты судебного толкования и применения норм гражданского законодательства

3.1. Целевое толкование

3.2. Правовое значение статуса стороны договора и ее профессионализма

 

Рассматриваемый проект постановления Пленума ВАС РФ о свободе договора и ее пределах в случае принятия может существенным образом изменить систему учета и предотвращения правовых рисков при применении норм договорного права и при подготовке различных договорных условий и конструкций. Одобрение данного проекта потребует также пересмотра правовой оценки уже выработанных в договорной практике правовых конструкций. В целом в проекте в той или иной мере учтена практика Президиума ВАС РФ пос! ледних лет в области разрешения договорных споров.

Правовые вопросы, затронутые в проекте, несмотря на их теоретичность, могут оказать большое влияние на толкование и применение судом норм договорного права. В числе таких вопросов следующие:

Что следует понимать под императивной нормой?

Ответ, данный в проекте

Императивная норма - это норма, которая содержит явно выраженный запрет на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного этой нормой права. Норма может быть квалифицирована судом как императивная, если она обеспечивает защиту определенных законных интересов. Также императивность может вытекать из существа отношений.

Что следует понимать под диспозитивной нормой?

Ответ, данный в проекте

Диспозитивная норма - это норма, которая не является императивной нормой.

Необходимо ли толковать норму договорного права с точки зрения цели ее установления?

Ответ, данный в проекте

Суд обязан толковать норму права, принимая во внимание не только буквальный текст нормы, но и ее цель.

Допустим ли дифференцированный подход к толкованию нормы договорного права и (или) условий договора в зависимости от субъектного состава сторон?

Ответ, данный в проекте

Такой подход допустим и необходим. Толкование нормы права может различаться, если сторонами договора выступают:

- предприниматель и потребитель;

- предприниматель-профессионал и предприниматель-непрофессионал;

- только предприниматели-профессионалы.

Допустимо ли непосредственное применение норм об отдельных видах договоров к непоименованным договорам?

Ответ, данный в проекте:

Такое применение недопустимо, если договор имеет признаки смешанного договора. Однако нормы об отдельных видах обязательств (договоров) могут быть применены по аналогии (ст. 6 ГК РФ.

Как применять нормы договорного права по аналогии к непоименованным договорам?

Ответ, данный в проекте:

Применение норм договорного права по аналогии в отношении непоименованных договоров возможно, если, исходя из целей законодательного регулирования, это необходимо для защиты охраняемых законом интересов слабой стороны договора, третьих лиц или публичных интересов.

Каковы последствия реализации договорной свободы для стороны, ею воспользовавшейся?

Ответ, данный в проекте

Все неясности договора должны толковаться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия, если из текста договора нельзя выявить действительную волю его сторон.

 

1. Императивные нормы гражданского законодательства

Полное и всеобъемлющее легальное определение императивной нормы в российском правопорядке отсутствует. Понимание того, что представляет собой императивная норма, основывается преимущественно на достижениях отечественной правовой доктрины. Однако в действующей редакции Гражданского кодекса РФ можно найти указания на некоторые признаки подобных норм.

Гражданский кодекс РФ, часть первая. Статья 422: "Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения".  

Мелехин А.В. Теория государства и права: учебник. 2-е изд., перераб. и доп. // СПС КонсультантПлюс. 2009: "Императивные нормы содержат категорические предписания. Они не могут быть изменены участниками конкретных общественных отношений.

Формами выражения императивности правовых норм являются категоричность предписаний, а также определенность количественных и качественных условий применения и способа их реализации..." 

Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 1. / Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева [и др.]; под ред. А.П. Сергеева. - М.: "РГ Пресс", 2010: "Императивные нормы имеют однозначную (безусловную, безоговорочную) формулировку и исключают любые альтернативные варианты как со стороны соглашения участников гражданского оборота, так и со стороны каких-либо иных обстоятельств. "Рубль, - устанавливает п. 1 ст. 140 ГК, - является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации". "Денежные обязательства, - требует п. 1 ст. 317 ГК, - должны быть выражены в рублях" (ст. 140 ГК). Обе эти нормы Кодекса носят императивный характер, поскольку не знают и не предполагают исключений, поэтому ни участники гражданского оборота, ни иные обстоятельства не могут каким-либо образом повлиять на эти правила".

  В судебной практике преобладает весьма широкий подход к определению императивной нормы. Более того, нередко даже фраза в норме права "если иное не установлено договором" не препятствует судам квалифицировать норму как императивную. Это можно проиллюстрировать на следующих примерах.

Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 21.06.2012 по делу N А31-5878/2011, от 13.03.2012 по делу N А11-9573/2010, ФАС Дальневосточного округа от 11.03.2013 N Ф03-385/2013 по делу N А16-586/2012: "Ссудополучатель обязан поддерживать вещь, полученную в безвозмездное пользование, в исправном состоянии и нести все расходы на ее содержание, если иное не предусмотрено договором безвозмездного пользования (статья 695 Кодекса).

Приведенная норма является императивной и накладывает бремя содержания имущества на ссудополучателя, если иное не предусмотрено договором".

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.03.2012 по делу N А43-11012/2011:"Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором (статья 210 Кодекса).

Приведенная норма является императивной и накладывает бремя содержания имущества на собственника, если иное не предусмотрено в законе или договоре".

 В проекте предлагается разъяснить, что норма, в которой определены права и обязанности сторон договора, является императивной, если она содержит явно выраженный запрет на установление в договоре условия, отличного от предусмотренного этой нормой (например, указано, что в таком случае соглашение ничтожно, запрещено, не допускается и т.п.).

Возможные примеры императивных норм с позиции проекта: Норма: "Договор продажи недвижимости заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами" (ст. 550 ГК РФ).

Обоснование квалификации: в этой же статье Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что несоблюдение формы договора продажи недвижимости влечет его недействительность.

 Норма: "Если страховая сумма, указанная в договоре страхования имущества или предпринимательского риска, превышает страховую стоимость, договор является ничтожным в той части страховой суммы, которая превышает страховую стоимость. Уплаченная излишне часть страховой премии возврату в этом случае не подлежит" (п. 1 ст. 951 ГК РФ).

Обоснование квалификации: установлены негативные последствия страхования сверх страховой стоимости, которые не могут быть преодолены соглашением сторон.

В то же время в проекте предусматривается, что императивность нормы может быть установлена судом исходя из целей законодательного регулирования, из существа отношений и охраняемых законом интересов. Иными словами, наличие "запрета на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного нормой правила" может быть выявлено судом не только из текста нормы, но и из ее смысла, цели ее установления и из необходимости защиты определенных законных интересов! . В дальнейшем это общее разъяснение было раскрыто в проекте на примерах конкретных норм гражданского законодательства (см. таблицу 1).

 

Таблица 1

Примеры норм, императивность которых выявлена посредством целевого толкования

 

Норма

 

 

Квалификация нормы

 

 

Обоснование квалификации

 

 

Комментарий

 

 

Пункт 2 ст. 610 ГК РФ

(договор аренды)

 

 

Императивная

 

 

Данная норма не содержит явно выраженного запрета на установление в соглашении сторон иного условия. Однако из существа договора аренды как договора о передаче имущества во временное владение и пользование или во временное пользование и из целей законодательного регулирования следует, что стороны такого договора аренды не могут полностью исключить право на отказ от договора, так как в результате этого передача имущества во владение и пользование фактически утратила бы временный характер

 

 

Сходная позиция встречалась в судебной практике и ранее, однако ограничение сторонами права на отказ от договора аренды, заключенного на неопределенный срок (например, путем установления штрафа за реализацию этого права), не имеет широкого распространения (см., например, Решение Арбитражного суда Московской области от 07.06.2008 по делу N А41-6051/08)

 

 Статья 319 ГК РФ

(очередность погашения требований по денежному обязательству)

 

 Императивная

 

 Положения ст. 319 ГК РФ хотя и содержат прямое указание на возможность согласовать иное условие, не могут быть истолкованы в том смысле, что стороны вправе заранее установить условие, согласно которому требования, составляющие гражданско-правовую ответственность (неустойка, убытки), погашаются преимущественно перед основной суммой долга. Стороны могут лишь изменить порядок погашения требований, названных в ст. 319 ГК РФ. Целью данной нормы является защита охраняемого законом интереса слабой стороны, состоящего в том, чтобы вопрос о привлечении к гражданско-правовой ответственности решался судом

 

 В данной части поддержана аналогичная правовая позиция Президиума ВАС РФ, которая содержится:

- в п. 2 Информационного письма от 20.10.2010 N 141 "О некоторых вопросах применения положений статьи 319 Гражданского кодекса Российской Федерации";

- в Постановлении от 21.06.2011 N 17859/10 по делу N А44-3139/2009

 

 Пункт 1 ст. 544 ГК РФ

(договор энергоснабжения)

 

 Императивная, если плата за единицу поставляемой энергии является регулируемой и фактически принятое абонентом количество энергии может быть учтено либо, если данные учета отсутствуют, нормативно-правовые акты содержат порядок его определения

 

 Если плата за единицу поставляемого ресурса является регулируемой, то п. 1 ст. 544 ГК РФ может быть истолкован лишь в том смысле, что установление соглашением сторон иного количества энергии, которое оплачивает абонент (потребитель, покупатель), допускается, только если невозможно определить фактически принятое им количество энергии в соответствии с данными учета, а закон или иные правовые акты не содержат порядка определения такого количества в отсутствие данны! х учета. Это правило направлено на защиту публичных интересов, обеспечиваемых государственным регулированием тарифов

 

 В судебной практике имеются примеры квалификации данного пункта как диспозитивной нормы (Определение ВАС РФ от 16.02.2009 N 356/09 по делу N А14-14048/2007-480/14, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.03.2012 по делу N А70-7503/2011).

Однако существует позиция, в соответствии с которой требования определения количества энергии и ее оплаты только исходя из фактического потребления являются императивными (п. 2 гл. 6 разд. 1 "Обзора практики рассмотрения Федеральным арбитражным судом Восточно-Сибирского окр! уга споров, связанных с применением законодательства об энергоснабжении (2009 - 2010 годы)" (рекомендован Постановлением Президиума ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.12.2010 N 8), Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2012 по делу N А64-7531/2011).

Данная позиция косвенно поддержана разработчиками проекта: договорная свобода сторон допускается только при невозможности определения фактического потребления электрической энергии

 

 Пункт 3 ст. 614 ГК РФ

(договор аренды)

 

 Императивная, если изменение арендной платы происходит в пользу стороны, имеющей право устанавливать размер арендной платы. Таким лицом, как правило, является арендодатель

 

 Соглашение сторон договора аренды о возможности в одностороннем порядке изменять размер арендной платы чаще чем раз в год является правомерным, только если изменение происходит не в пользу стороны, имеющей право устанавливать размер такой платы. Применение данной нормы как императивной в соответствующей части направлено на защиту охраняемых законом интересов слабой стороны

 

 Содержательно эта позиция повторяет разъяснения, данные в абз. 3 п. 21 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 N 73 (ред. от 25.01.2013) "Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды", если принять во внимание, что инициатором повышения размера арендной платы является, как правило, арендодатель. Однако в ! обозначенном Постановлении положение п. 3 ст. 614 ГК РФ квалифицировано как диспозитивная норма

 

 Пункт 12 ст. 28.2 Закона РФ от 29.05.1992 N 2872-1 "О залоге"

(договор залога)

 

 Императивная

 

 Данное положение означает, что начальную продажную цену стороны в своем соглашении вправе лишь увеличить по сравнению с предусмотренным ими общим правилом. Уменьшить ее ниже 80 процентов от стоимости, определенной в отчете оценщика, в соглашении сторон они не могут. Императивность данной нормы в части недопустимости снижения начальной продажной цены обеспечивает защиту охраняемых законом интересов как залогодателя, так и третьих лиц - других кредиторов залогодателя, которые вправе претендовать на удовлетворение своих требований за счет суммы, оставшейся после удовлетворения требований, обеспеченных залогом

 

 

 

2. Договорная свобода, ее пределы и последствия

 2.1. Диспозитивная норма

В проектее прямо указано, что если норма не является императивной, то ее следует квалифицировать как диспозитивную и, следовательно, отличие условий договора от содержания такой нормы не может служить основанием для признания этого договора или его отдельного условия недействительным на основании ст. 168 ГК РФ.

Это также отражено в проекте на примерах конкретных норм гражданского законодательства.

Таблица 2

Примеры диспозитивных норм

 

Норма

 

 

Квалификация нормы

 

 

Обоснование квалификации

 

 

Комментарий

 

Пункт 2 ст. 367 ГК РФ (договор поручительства)

 

Диспозитивнаяя

 

Данная норма не означает, что стороны договора поручительства не могут предусмотреть иное условие

 

Квалификация обозначенного пункта как диспозитивной нормы содержится в п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством"

 

Статья 475 ГК РФ

(договор купли-продажи))

 

Диспозитивная

 

В названной статье не исключается право сторон определить в соглашении иные критерии существенности недостатков товара или дополнить те права, которые предоставляются покупателю в соответствии с указанной статьей

 

 

 

Статья 782 ГК РФ (договор возмездного оказания услуг)

 

Диспозитивнаяя

 

В этой статье допускается возможность сторон договора согласовать иной режим определения последствий отказа от договора (полное возмещение убытков при отказе от договора как со стороны исполнителя, так и со стороны заказчика)

 

Представляется, что данная позиция не входит в противоречие с существующей практикой Президиума ВАС РФ, в частности с позицией, содержащейся в Постановлении от 07.09.2010 N 2715/10 по делу N А64-7196/08-23. Согласно этой позиции право заказчика на отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг недопустимо ограничивать путем установления неустойки за реализацию этого права

 

Статья 410 ГК РФ (зачет)

 

Диспозитивнаяя

 

Положениями данной статьи не запрещено заключать соглашение о прекращении неоднородных обязательств или обязательств с не наступившими сроками исполнения и т.п.

 

В судебной практике в настоящее время существует позиция, согласно которой зачет неоднородных требований, установленный в соглашении сторон, неправомерен (см., например, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 01.09.2009 N Ф03-3535/2009 по делу N А04-1875/2008-8716/20! 08)

 

 

2.2. Правовые последствия инициативности стороны договора в формировании его условий

В проекте предусмотрена возможность дифференцированного подхода к толкованию и применению норм гражданского законодательства и условий договора в зависимости от субъектного состава сторон и их правового статуса. Применительно к толкованию условий договора положения проекта сводятся к следующему.

1. Все неясности договора должны толковаться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия, если из текста договора нельзя выявить действительную волю его сторон..

2. Если одна из сторон договора, исполнение которого связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, разработала и предложила проект договора, в котором содержатся явно обременительные для контрагента условия, существенным образом нарушающие баланс интересов сторон, и при этом контрагент находится в положении, затрудняющем согласование иного содержания условий договора, то суд вправе применить ст. 428 ГК РФ "Договор присоединения".

3. В случае изменения или расторжения договора на основании указанной статьи Гражданского кодекса РФ договор считается действовавшим в измененной редакции либо не действовавшим с момента его заключения./p>

Данное разъяснение в полной мере соответствует положениям проекта изменения части первой Гражданского кодекса РФ, однако не вполне соотносится с действующей редакцией Гражданского кодекса РФ, в которой не предусмотрена возможность ретроспективного (с обратной силой) действия изменения или расторжения договора./p>

Кроме того, комментируемое положение проекта противоречит действующим разъяснениям Президиума ВАС РФ, согласно которым расторжение договора действует лишь на будущее время (п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 104 "Обзор практики применения арбитражными судами норм Гражданского кодекса РФ о некоторых основаниях прекращения обязательств", Постановление Президиума ВАС РФ от 18.05.2010 N 1059/10 по делу N А45-4646/2009).

В то же время проектом предусмотрен и альтернативный вариант: такие обременительные условия являются ничтожными на основании ст. 10 ГК РФ. Какой из вариантов будет поддержан Пленумом ВАС РФ, будет известно после обсуждения и утверждения проекта.

 

2.3. Правовые последствия злоупотребления свободой договора

Согласно проекту если суд установит, что сторона договора злоупотребляет своим правом на основании условия договора, которое отличается от содержания диспозитивной нормы или исключает ее применение либо является злоупотреблением правом, установленным императивной нормой, то суд вправе признать такое условие договора недействительным либо отказать в судебной защите. Допускается применение и "иных мер, предусмотренных законом", однако таковые на данный момент в законодательстве отсутствуют.

Данное положение проекта вполне соответствует сложившейся судебной практике (п. п. 9 и 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации").

 

3. Правовые инструменты судебного толкования и применения норм гражданского законодательства
 

 3.1. Целевое толкование

Проект явным образом направлен на развитие в судебной практике так называемого целевого толкования норм права, при котором учитываются цели установления этой нормы, а также интересы, охраняемые законом, в частности публичные интересы, интересы защиты слабой стороны договора (например, потребителя), интересы кредиторов (например, в банкнотных правоотношениях). Примеры такого толкования представлены в разделе об императивных нормах. 

3.2. Правовое значение статуса стороны договора и ее профессионализма

В проекте в качестве общего правила отмечается, что в отношениях между предпринимателями (так называемые отношения b2b) допускается большая степень договорной свободы, чем в отношениях между предпринимателями и потребителями (отношения b2c). Из изложенного можно заключить, что в зависимости от субъектного состава сторон договора правовая квалификация одного и того же условия договора может существенно отличаться.

Как указано в проекте, допускается возможность дифференцированного применения норм права в зависимости от субъектного состава сторон и их правовой характеристики. Исходя из субъектного состава, необходимо решать вопрос о том, в чью пользу должны толковаться условия договора при наличии в них неясностей и коллизий.

 

Таблица 3

Стороны договора, в пользу которой толкуются нормы

Субъектный состав

Сторона, в чью пользу толкуются нормы

Комментарий

 Предприниматель - потребитель  Потребитель  Потребитель традиционно является слабой стороной в правоотношениях с предпринимателем, поскольку он менее профессионален в них. Кроме того, отношения между потребителем и предпринимателем в большинстве своем основаны на стандартных договорах, разработанных предпринимателем, и потребитель, как правило, не имеет возможности повлиять на содержание условий таких договоров
 Предприниматель (профессионал) - предприниматель (непрофессионал)  Предприниматель (непрофессионал)  В данном случае основные сложности состоят в определении профессиональной стороны договора. Весьма вероятно, что доказательством профессиональности стороны договора может быть то, что она осуществляет лицензируемую деятельность (например, страховщик в договоре страхования) или для осуществления своей деятельности в силу закона должна быть членом саморегулируемой организации.

Более спорным представляется определение профессионализма стороны на основании, например, длительности нахождения на определенном рынке, экономических позиций на этом рынке (например, если она занимает доминирующее положение на рынке).

В качестве примера можно привести толкование, содержащееся в Постановлении Президиума ВАС РФ от 06.03.2012 N 13567/11 по делу N А71-10080/2010-Г33

 Обе стороны - предприниматели-профессионалы  Контрагент, не участвовавший в формировании условий договора  Данное разъяснение основано на том, что та сторона, которая подготовила и предложила проект договора или его часть, уже этим фактом в полной мере защитила свои интересы в отличие от своего контрагента

   


Рейтинг@Mail.ru
eXTReMe Tracker









Список терминов
определений
и понятий


Народная БД ПРАВДОМ