Статья 361. Договор поручительства

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Комментарий к статье 361

1. В комментируемой статье дается понятие поручительства. Поручительством признается обязательство, в силу которого одна сторона (поручитель) обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Следует иметь в виду некоторую условность данного в комментируемой статье определения. На самом деле поручительство представляет собой обязательство поручителя уплатить кредитору другого лица (должника) денежную сумму при неисправности последнего. Обязанность поручителя может состоять только в необходимости уплатить деньги. Причем данная обязанность возникает на основании такого юридического факта, как неисполнение или ненадлежащее исполнение должником основного обязательства. Поэтому поручительством могут обеспечиваться разные обязательства (не только денежные).

Поручительством обеспечиваются обычно денежные обязательства, прежде всего возникающие на основании договоров займа и кредитных договоров. Иногда поручительством обеспечивается обязанность покупателя по договору купли-продажи по уплате покупной цены, обязанность заказчика по договору подряда оплатить результат работы и т.д.

2. Обязательство поручителя перед кредитором по основному обязательству весьма своеобразно по основанию возникновения. В частности, это своеобразие проявляется в том, что после заключения договора поручительства ни у поручителя, ни у кредитора нет никаких прав и обязанностей. До нарушения обязательства должником от поручителя ничего нельзя требовать. Его обязанность уплатить кредитору деньги появится только после неисполнения или ненадлежащего исполнения должником основного обязательства. До наступления данного юридического факта ни один из участников договора поручительства не должен (и не может) предпринимать каких-либо действий по исполнению обязательства по той простой причине, что данный договор не породил его. Оно возникает на основании юридического состава, включающего помимо указанного договора противоправное действие должника (неисполнение либо ненадлежащее исполнение им своего обязательства).

Таким образом, конструкция договора поручительства подобна конструкции сделки, совершенной под отлагательным условием (ст. 157 ГК). Если должник по основному обязательству исполнит свои обязанности надлежащим образом, то у поручителя и кредитора не возникает прав и обязанностей. Если же основное обязательство должником не исполняется либо исполняется ненадлежащим образом, то у кредитора появляется право требовать от поручителя уплаты денег. Однако договор поручительства лишь подобен условной сделке. Сделка считается совершенной под условием, если стороны поставили возникновение или прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (ст. 157 ГК). При поручительстве же сама суть отношений поручителя и кредитора (и, соответственно, закон) обусловливает возникновение прав и обязанностей неисправностью должника.

Вместе с тем было бы неправильно считать, что до неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником между поручителем и кредитором вообще не существует юридических отношений. Сам факт заключения договора поручительства уже имеет юридическое значение: в большинстве случаев появление основного обязательства зависит от существования договора поручительства (допустим, банк соглашается предоставить кредит, но лишь с условием обеспечения соответствующего обязательства поручительством). Но данный факт (заключение договора поручительства) находится за пределами правовой связи кредитора и должника. Он порождает юридическую связанность поручителя с кредитором, которая выражается в том, что кредитор считается условно управомоченным, а поручитель - условно обязанным. Связанность проявляется и в том, что стороны договора не могут отказаться в одностороннем порядке как от договора, так и от обязательства, которое, может быть, возникнет на его основе. (Другое дело, что кредитор может и не воспользоваться своим правом.) В этом и состоит юридический эффект договора поручительства (до нарушения должником основного обязательства).

3. Сторонами договора поручительства являются одна из сторон основного обязательства (кредитор) и поручитель. Должник в этом договоре не участвует, хотя заключение договора поручительства (по требованию кредитора), как правило, организует именно он. Развитие правоотношения, возникающего на основании договора поручительства, и само его существование в решающей степени также зависят от должника. Если, например, должник исполняет свои обязанности надлежащим образом, то существующая возможность наступления ответственности поручителя не будет реализована и поручительство прекращается. В то же время следует иметь в виду, что согласия должника на заключение договора поручительства не требуется. Конечно, поручительство помимо воли должника или даже вопреки его воле встречается крайне редко. В одних случаях оно вполне допустимо, в других договор может быть признан недействительным как совершенный с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности (ст. 169 ГК), либо поручителю может быть отказано в защите принадлежащих ему прав (ст. 10 ГК). Например, лицо выступает поручителем перед банком с целью поставить в зависимость должника банка, являющегося конкурентом поручителя. Затем поручитель, исполнив обязательство, получает права кредитора (ст. 365 ГК). В этом случае суд может отказать поручителю в защите принадлежащих ему прав.

При заключении договоров поручительства следует иметь в виду особенности правового положения отдельных видов юридических лиц, компетенции органов юридического лица и т.д. Так, в соответствии со ст. 18 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" государственное или муниципальное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий и т.п. Федеральными законами от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <1> (ст. ст. 78 - 79) и от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <2> (ст. 46) установлен особый порядок принятия решений о совершении крупных сделок.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 1. Ст. 1.

<2> Собрание законодательства РФ. 1998. N 7. Ст. 785.

4. Поручительством могут обеспечиваться как существующие обязательства, так и обязательства, которые возникнут в будущем. Учитывая, однако, акцессорный характер поручительства, необходимо отметить, что в случае, когда поручительством обеспечивается обязательство, которое возникнет в будущем, правовая связанность сторон договора поручительства возникает не с момента заключения данного договора, а с момента возникновения обязательства, обеспечиваемого поручительством (невозможно обеспечивать исполнение обязательства, которого еще нет).

5. Достаточно оригинальное правило включено в ч. 2 ст. 532 ГК РФ: при оплате покупателем товаров по договору поставки товаров для государственных или муниципальных нужд государственный или муниципальный заказчик признается поручителем по этому обязательству покупателя (ст. ст. 361 - 367).

Представляется необходимым отметить несогласованность приведенной нормы с положениями, сформулированными в ст. ст. 361 - 367 ГК РФ. В соответствии с этими положениями поручительство возникает только на основании договора. Нормы, предусматриваемые названными статьями, в большинстве своем диспозитивны. Статья 532 ГК РФ устанавливает возможность появления поручительства в силу закона. Причем участники соответствующих отношений, по-видимому, лишены возможности воспользоваться таким регулятором, как договор, поскольку "государственный или муниципальный заказчик признается поручителем" (ч. 2 ст. 532 ГК).

ПРИМЕРНАЯ ФОРМА ДОГОВОРА ПОРУЧИТЕЛЬСТВА (НА ПРИМЕРЕ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА ЗА ПОДРЯДНУЮ ОРГАНИЗАЦИЮ С ОБЕСПЕЧЕНИЕМ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА ЗАЛОГОМ)

Договор поручительства

__________________________________________, в дальнейшем именуемый

(наименование организации - поручителя)

"Поручитель", в лице ____________________________________________,

действующего на основании ____________________, с одной стороны, и

__________________________________________________________________

(наименование предприятия, за которое поручается Поручитель)

_________, в дальнейшем именуемое "Предприятие", в лице __________

_______________________________________, действующего на основании

___________________, с другой стороны, вместе именуемые "Стороны",

заключили настоящий Договор (в дальнейшем - Договор) о

нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1. Поручитель обязуется исполнить обязательства Предприятия

с __________________________________________ по пп. ______________

(наименование организации - заказчика)

___________ Договора подряда N ____ от ___________________ 199_ г.

(в дальнейшем - Договор подряда) в случае, если Предприятие

окажется несостоятельным или по иным причинам не сможет исполнить

эти обязательства надлежащим образом.

1.2. В обеспечение исполнения регрессных требований Поручителя

в случае исполнения обязательств по настоящему Договору

Предприятие обязуется передать в залог Поручителю следующее

имущество, находящееся в собственности Предприятия:

__________________________________________________________________

Договор залога указанного имущества является приложением 1 к

настоящему Договору.

2. Обязательства сторон

2.1. Поручитель обязуется:

2.1.1. В течение ______ дн. от подписания Сторонами настоящего

Договора предоставить ___________________________________________,

(заказчику по Договору подряда)

в дальнейшем именуемому "Заказчиком", письменное поручительство

(в дальнейшем - Поручительство) исполнить обязательства

Предприятия по пп. ____ Договора подряда в случае, если

Предприятие окажется несостоятельным или по иным причинам не

сможет надлежащим образом исполнить указанные обязательства.

2.1.2. В случае получения от Заказчика письменного требования

(в дальнейшем - Требования) об исполнении Поручительства:

в течение ____ дн. от даты получения Требования приступить к

исполнению собственными силами или организовать исполнение

обязательств Предприятия по пп. ___ Договора подряда, не

исполненных или ненадлежащим образом исполненных Предприятием к

моменту составления Требования (и/или приостановления исполнения

Договора подряда);

в случае необходимости за свой счет провести исправления

дефектов, вызванных действиями или бездействием Предприятия при

исполнении обязательств по пп. ____ Договора подряда;

в случае необходимости заплатить все неустойки (пени, штрафы),

вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением Предприятием

обязательств по пп. ____ Договора подряда.

Одновременно с Требованием Заказчик обязан представить

следующие надлежащим образом оформленные документы:

__________________________________________________________________

2.1.3. В течение 2 дн. после получения Требования от Заказчика

письменно уведомить об этом Предприятие.

2.1.4. В течение ___ дн. после получения Требования письменно

уведомить Предприятие о сроке начала исполнения обязательств по

Поручительству и о планируемых действиях по исполнению

Поручительства.

2.1.5. В течение ______ дн. после начала исполнения своих

обязательств по Поручительству представить Предприятию расчет

суммы регрессных требований Поручителя к Предприятию.

В сумму регрессных требований включаются:

сумма причитающихся, но не уплаченных Предприятием платежей

субподрядчикам и поставщикам (необходимых для исполнения

обязательств по пп. ____ Договора подряда);

неустойки (штрафные санкции), вызванные действием или

бездействием Предприятия при исполнении обязательств по пп. __

Договора подряда, уплаченные Поручителем;

издержки по исправлению строительных дефектов, возникших по

причине действия или бездействия Предприятия при исполнении им

обязательств по пп. __ Договора подряда;

издержки в связи с обращением взыскания на заложенное

имущество, переданное Предприятием в обеспечение Поручительства;

расходы по передаче от Предприятия Поручителю документации и

имущества, необходимых для исполнения Поручительства;

иные обоснованные расходы Поручителя по исполнению

Поручительства.

2.1.6. Поручитель принимает на себя обязательства по

настоящему Договору в срок _____.

2.2. Поручитель имеет право:

2.2.1. В течение ____ дн. от начала исполнения своих

обязательств по Поручительству обратить взыскание на заложенное

имущество и выручку от его реализации зачесть в погашение своих

регрессных требований к Предприятию.

В случае, если выручки от реализации заложенного имущества

будет недостаточно для погашения суммы регрессных требований

Поручителя к Предприятию, на остаток суммы Поручителем оформляется

ссуда Предприятию на срок ______ дн. с начислением _____% годовых.

В случае, если выручка от реализации заложенного имущества

будет превышать сумму регрессных требований Поручителя к

Предприятию, остаток выручки должен быть возвращен Предприятию в

течение _____ дн. после получения такой выручки.

2.3. Предприятие обязуется:

2.3.1. Передать в залог принадлежащее ему имущество (перечень

имущества приводится в договоре залога). В случае наступления

обстоятельств, оговоренных п. 2.1.2, предоставить право Поручителю

обратить взыскание на заложенное имущество.

2.3.2. При сообщении Поручителя о получении им Требования от

Заказчика предоставить необходимую информацию и документацию (по

запросу Поручителя), объясняющие ситуацию и причины, приведшие к

необходимости исполнения Поручительства.

2.3.3. В течение ____ дн. после получения от Поручителя

уведомления о сроке начала исполнения Поручительства передать

материалы и документы, необходимые Поручителю для исполнения

обязательств по пп. ____ Договора подряда.

2.3.4. Погасить ссуду, предоставленную Поручителем, на

условиях, оговоренных в п. 2.2.1 настоящего Договора.

3. Изменение и прекращение Договора.

Ответственность сторон

3.1. Все изменения и дополнения к настоящему Договору

согласовываются Сторонами и оформляются отдельными приложениями к

Договору.

3.2. За невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств

по настоящему Договору Стороны несут имущественную ответственность

в соответствии с действующим законодательством.

3.3. В случае оформления Поручителем ссуды Предприятию и

допущения просрочки в погашении указанной ссуды Предприятие

обязано уплатить Поручителю штрафные санкции из расчета __% суммы

ссуды за каждый день просрочки.

В случае просрочки, допущенной Предприятием в погашении ссуды

свыше ___________ дн. после окончания срока, указанного в п. 2.2.1

настоящего Договора, Поручитель имеет право обратиться с иском в

арбитражный суд.

4. Срок действия Договора

4.1. Договор вступает в силу после подписания Сторонами

настоящего Договора.

4.2. Действие Договора прекращается:

после окончания исполнения обязательств Предприятия по пп. __

Договора подряда;

в случае передачи Предприятием (переуступки) своих

обязательств по пп. __ Договора подряда другому предприятию

(организации);

в случае исполнения Поручительства - после окончания

взаиморасчетов между Сторонами.

4.3. Расторжение Договора в одностороннем порядке не

допускается.

5. Прочие условия

5.1. Настоящий Договор составлен в двух подлинных экземплярах,

по 1 экз. для каждой из Сторон.

5.2. Все приложения и дополнения к настоящему Договору

являются его неотъемлемой частью.

5.3. Стороны обязуются предпринимать все усилия к

урегулированию споров путем переговоров. Разногласия, по которым

Стороны не придут к согласию, подлежат рассмотрению в арбитражном

суде.

6. Реквизиты сторон

6.1. Поручитель ______________________________________________

(полное наименование)

Адрес: _______________________________________________________

Банковские реквизиты: ________________________________________

__________________________________________________________________

6.2. Предприятие _____________________________________________

(полное наименование)

Адрес: _______________________________________________________

Банковские реквизиты: ________________________________________

__________________________________________________________________

За Поручителя _______________ За Предприятие _______________

(подпись) (подпись)

МП МП

§ 2. Неустойка

§ 3. Залог

§ 4. Удержание

§ 5. Поручительство

§ 6. Банковская гарантия

§ 7. Задаток